刑法總則第一章筆記目錄

第一章 刑法基本概念

編者：陳紹宇

---

第一節 刑法的意義

• 刑法是什麼

• 刑法是國家用來處置犯罪者的法律依據。
• 在古代，人們私自解決恩怨和紛爭，可能導致問題加劇。
• 國家將刑罰權收歸國有，只允許國家對人民施加刑罰，並禁止私刑。
• 刑法針對的是侵害他人法益的行為。
• 刑法的功能不僅是處罰犯罪者，還有保護每個人的法益不被侵犯。
• 刑法的形式
  • 廣義刑法
    1. 中華民國刑法（狹義刑法）
    2. 單行法規（特別刑法）
    3. 非刑法法規之刑罰規定

第二節 刑法的目的

• 直接目的（罪刑法定原則）
  • 適用對象
    1. 刑罰
    2. 拘束人身自由之保安處分
       • 感化教育
       • 監護處分
       • 禁戒處分
       • 強制工作處分
       • 強制治療處分
  • 衍生法則
    1. 刑罰權內容由法律明定之原則
       • 空白刑法問題
         • 空白刑法是否違反法律保留
         • 空白刑法之正當性前提：授權明確性
    2. 不利益之習慣法禁止原則
       • 對於人民不利益之習慣法，不得作為刑罰之依據
       • 罪刑法定原則下之刑法必須是成文法
    3. 法明確性原則
       • 構成要件明確
         • 對於個別要件具體描述，可以透過解釋探知其意涵
       • 法律效果明確
         • 絕對不定期刑的禁止（但仍允許相對不定期刑）
    4. 禁止不利益之溯及既往原則
       • 從舊從輕
       • 在新法對於當事人有利時為例外
    5. 禁止不利益之類推適用原則
       • 避免個人之自由或權利受到國家公權力不可預見的侵犯
       • 通說見解認為若以類推而有利於行為人時，則可不禁止類推適用
• 間接目的
  • 比例原則（禁止侵害過當原則）
    1. 適當性原則
       • 國家所採取之措施須有助於公益目的之達成
    2. 必要性原則
       • 在各種可能性中，選擇對權利侵害程度最小的手段
    3. 衡平性原則
       • 手段與利益之間須具備妥當的平衡
  • 謙抑原則
    1. 國家權力的本質
    2. 刑罰的極限
       • 刑罰謙抑
         • 法律對於違法行為採取的最後手段（制裁）
       • 司法謙抑（補充）
         • 司法審查應尊重立法裁量，避免輕易否定
  • 罪責原則
    1. 罪責意思
       • 能遵守但選擇違法，故可被刑罰→不為而非不能
    2. 罪責原則的意義
       • 罪責之具備為課予刑罰的前提要件，無罪責即無刑罰
       • 刑罰與罪責需相當，不可超過其刑罰程度
    3. 衍生原則
       • 雙重評價禁止原則
         • 一罪不兩罰
         • 行為人受罰後即回復為「一般人」，重複罰違反罪刑相當原則
  • 刑法功能
    1. 國家任務
       • 安全
       • 自由
    2. 實質犯罪的概念
       • 反社會或偏差行為，擾亂社秩，未必可罰，屬廣義犯罪
    3. 刑法功能主張
       • 預防理論
         • 刑法目的在防免未來可能發生的犯罪，保衛社會
       • 應報理論
         • 刑法目的在處理過去已經發生的犯罪，確認責任
         • 應報≠報應(復仇)
       • 綜合理論
  • 法益理論
    1. 目的為保護法益
    2. 法益為受刑法確認且對人重要的利益
       • 個人法益
       • 超個人法益
       • 法益的憲法正當性
         • 基本權的結合
    3. 批評
       • 法益與法益持有者的脫鉤
       • 與責任原則的整合問題
    4. 修正
       • 法益概念的脈絡化
       • 與主體結合於自由理念下的法益理論
  • 規範理論
    1. 目的
       • 是人際互動規範的再確認
    2. 規範內容
       • 必須以維護主體間的自由為目的
       • 負責確認互動準則，並指導衝突時的責任分配
       • 犯罪行為是這套人際互動規範的違反
    3. 透過法律執行確認規範，讓人在框架下實現自由

第三節 刑法的效力範圍

• 時間因素
  • 不溯既往原則（刑法第2條）
    1. 刑罰
       • 從舊從輕（§2I）
    2. 保安處分
       • 拘束自由
         • 從舊從輕（§2I）
       • 非拘束自由
         • 從新（§2II）
    3. 沒收
       • 從新（§2II）
  • 限時法
• 事件因素
  • 屬地原則（主要判準）
    1. 核心（領域內）
       • 領海
       • 領土
       • 領空
    2. 擴張（國旗原則）
       • 船艦
       • 航空器
    3. 隔地（行為或結果之一在領域內）
       • 共同正犯→其他共正行為地
       • 共犯→正犯行為地
       • 大陸→屬我國

• 屬人原則
  1. 核心
     • 適用我國在國外人民
  2. 需我國人犯罪最輕本刑三年以上，但該犯罪地不罰者不限
  3. 公務人員犯特定之罪（§6）
     • 瀆職罪（§§121-123、125、126、129、131、132、134）
     • 脫逃罪（§163）
     • 偽造文書罪（§213）
     • 侵占罪（§336I）
• 保護原則（§8）
  1. 核心（對外）
     • 在國外侵害我國人之外國人
       • 外國人對我國人犯最輕本刑三年以上之罪
  2. 擴張（§5第1-7款）
     • 侵害國家法益重大之犯罪
     • 在國外對國家犯特定重大之罪
• 世界法原則（§5第4款、§5第8-11款）
  1. 核心
     • 侵害跨國界共同價值之犯罪
     • 空安、毒品、蓄奴、海盜、加重詐欺

• 時效問題
  • 追訴權
  • 行刑權
• 補充
  • 外國裁判（§9）
    1. 受國外確定裁判→我國仍得處斷
    2. 以受國外裁判者→得免刑之全部或一部執行
  • 特定人的適用效力
    1. 總統→刑事豁免權（C52、J627）
       • 暫時性程序障礙
    2. 民意代表→言論免責權（C73、J165+J435）
       • 個人刑罰排除事由
       • J165→中央及地方代表
       • J435→蓄意肢體不屬保障範圍

第四節 刑事法律效果

• 刑罰
  • 目的性製造痛苦
  • 種類（刑§32以下）
    1. 主刑
       • 死刑
       • 自由刑
       • 罰金刑
    2. 從刑
       • 過往的從刑
         • 沒收、追徵、追繳、抵償、褫奪公權
       • 現有從刑
         • 褫奪公權
    3. 保安處分
       • 目的
         • 以罪責原則限縮刑罰
         • 導入特別預防觀念，讓犯罪人有機會更生
       • 種類
         • 拘束人身自由：感化教育‧禁戒‧強制工作‧強制治療 
         • 非拘束人身自由：保護管束‧驅逐出境
         • 對責任能力有欠缺之精神障礙者的監護處分(刑訴121-1以下緊急安置)

4. 沒收
   • 目的
     • 對於只有不法行為卻無罪責的案件進行規範
   • 可單獨宣告

第五節 刑法上的解釋

• 解釋的意義
  • 在法律條文因為適用而發生疑義時，依照立法精神及意指進行文字剖析，而此時解釋本身就會變成法律適用的前提
  • 解釋對象
    1. 法律與法律之間的關係
    2. 法文本身的疑義
    3. 憲法
    4. 法律
    5. 命令
• 解釋的作用
  • 解釋法文本身疑義
  • 法律與法律之間的關係
  • 補充法律的不足
  • 統一解釋國家法令
  • 促進法令改變
  • 使法條能夠適應社會的多樣性
• 解釋的方法與流程
  • 解釋的分類
    1. 文義解釋（主要解釋方法）
       • 以日常或專業上的意義作為根據來解釋
       • 可用於劃定法律解釋範圍
         • 逾越法律文義的解釋就不是法律解釋，而是法律續造
           
           
    2. 歷史解釋（沿革解釋）
       • 從立法沿革開始論證
         • 如：立法史、立法草案、文獻、立法理由、制定經過
       • 尋求立法者制定法條的目的
         • 或當初立法者的解釋
           
    3. 體系解釋
       • 為了維護法體系的一致性與融貫性
       • 會特別注意法律概念或文句在刑法立法體系中的位置
         • 避免採取和其他法律發生矛盾的解釋
         • 採取能夠與其他法律相容的解釋
    4. 目的論解釋
       • 主觀目的解釋
         • 以立法者所欲實現之目的為解釋
       • 客觀目的解釋
         • 以法規範本身的目的（價值上所欲達成的結果）作為根據
    5. 文法解釋
       • 單就法律文句的意思做解釋
       • 對於法律概念無適用
    6. 立法解釋（如刑§10）
       • 由立法者解釋
       • 為減少用語之不同所造成的適用困難
• 刑法第10條的各種名詞解釋（因為真的太多所以單獨拉出來）
  • 特定用語
    1. 以上、以下、以內
       • 連同本數來計算
       • 未滿則不含本數
  • 公務員
    1. 身分公務員
       • 依據條文：刑§10第二項第一款前段
       • 機關要件：行使公權力的政府組織
       • 事務要件：無
       • 權限要件：具備法定職務權限
       • 舉例：立委、法官
    2. 授權公務員
       • 依據條文：刑§10第二項第一款後段
       • 機關要件：無
       • 事務要件：從事涉及公權力所行使的公共事務
       • 權限要件：具備法定職務權限
       • 舉例：公立學校的採購人員、水利會會長
    3. 委託公務員
       • 依據條文：刑§10第二項第二款
       • 機關要件：無
       • 事務要件：從事涉及公權力所行使的公共事務
       • 權限要件：依法受公權力委託
       • 舉例：性平會委員、船長
  • 公文書
    1. 一定要是公務員製作
    2. 以文書作為載體而紀錄
    3. 於職務上製作，且對外產生法律效力
    4. 只牽涉私人關係則非公文書
       • 例：高為元跟小木屋鬆餅的店員買巧克力奶油鬆餅（超好吃）
  • 重傷（刑§10第四項）
    1. 重傷舉例（第1-5款）
       • 這是主要的判斷標準
       • 內容
         • 毀敗：生理機能完全且永久的喪失
         • 嚴重減損：未完全喪失，但已喪失大部分
           
           
    2. 概括（第6款）
       • 補充判準
       • 致身體或健康有重大不治或難治
         • 重大不致或難治：依照目前醫療技術無法治療所耗費巨大
         • 如已依前項判準(a.)確定為非重傷時，不能再要求以此條規定做檢驗
  • 性交（§10V）
    1. 主觀要件：非基於正當目的
    2. 樣態：「進入」或「使之接合」
    3. 受體：肛門、性器、口腔
    4. 學界批判
       • 基於正當目的難道就不是性交嗎？
       • 如果是基於非正當目的的就一定是性交嗎？
  • 電磁紀錄（§10VІ）
    1. 受體
       • 以電子、磁性、光學或其他相類之方式所製成，而供電腦處理之紀錄